最新快报: H-1B Level 1 Wage 补件通知应对宝典

川普总统上台以后,美国移民局审理案件的尺度越来越严苛。从今年H-1B审理的趋势来看,移民局不仅发出补件通知(RFE)的比例比往年提高了,而且惊现新类型:针对Level 1 Wage (初级工资)的补件。此类补件让很多资深律师都束手无策。截止目前,美国移民律师协会 (American Immigration Lawyers Association, AILA) 总共收到超过320份补件通知样例,并分析了187例关于Level 1的补件通知。

今天,纽约锦晖律师事务所 (Zeng Law Group, PLLC) 的合伙人曾晖律师,作为美国移民律师协会 (American Immigration Lawyers Association, AILA) 的一员,参加了AILA针对 Level I 初级工资补件通知的讨论。小通特意从曾律师处获得Level 1 Wage的应对宝典,分享给大家。

 

补件通知介绍

补件通知,全称Request for Evidence,简称 RFE, 是移民局的常用工具。移民局通过发送RFE,向申请人寻求更多的事实证据,以决定是否通过申请人的申请。

虽然RFE是为了获得更多案件证据,但有时候,RFE也成为了一个移民局常用的缓兵之计。积压的大量案件从理论上说都需要在规定的期限完成,假如不能完成,那么移民局会用一种标准化的RFE来暂缓他们过度的工作量。

Level 1 初级工资补件通知

Level 1 Wage RFE 原文再现 (第一类)

Level 1 Wage RFE 原文再现 (第一类)
Level 1 Wage RFE 原文再现 (第一类)

移民局认为,H-1B申请中所述职责是很复杂的,跟LCA中提交的“一级工资”不相符。移民局认为 “一级工资” 标准适用的情况是一些基础的,初级的工作内容,因此一级工资职位并不复杂,即并非只有本科及其以上学位的人员才能胜任,此职位并非工作签证职位。

如果申请人认为,自己工作的复杂程度超过了劳工局规定的 “一级工资” 标准中提到的“初级”工作内容,那么雇主需要提交高于一级工资的LCA报告,并且此报告需要在H-1B申请提交之前批复。

曾律师解析如果我们顺着移民局的逻辑回复,即 一级工资 = 职位简单 = 非工作签证职位,则申请人需肯定自己的职位是复杂的,且需提交高于一级工资的LCA认证,并且此LCA需在H-1B申请提交之前获得劳工部批复。这是不切实际的,因为几乎没有雇主在2017年4月1日前,会对同一个申请人的同一个职位,同时递交Level 1和 Level 2 两个LCA申请。最好的方法是论证 移民局 一级工资 = 职位简单 = 非工作签证职位 此基础观点是错误的。详情参见下方应对宝典。

 

AILA 数据统计:在AILA收到的样例中,大约65% 属于此类补件,并多来自Vermont Service Center。

 

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Level 1 Wage RFE  (第二类)

“Level 1工资标准”代表职位很初级,从而表明职位并不复杂,即并非只有本科及其以上学位的人员才能胜任,此职位并非工作签证职位。

AILA 数据统计:在AILA收到的样例中,大约23%属于此类补件,并多来自California Service Center。

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Level 1 Wage RFE 原文再现 (第三类)

Level 1 Wage RFE 原文再现 (第一类)
Level 1 Wage RFE 原文再现 (第一类)

此类补件是第一类和第二类的混合。移民局认为,“Level 1工资标准”代表职位很初级。申请人需提供证据证明,自己的职位复杂到符合工作签证的要求,但同时也满足Level 1工资标准对初级的要求。

曾律师解析:如果我们顺着移民局的逻辑回复,则需要论证 职位 = 复杂 = 符合 Level 1的初级。申请人需要提供证据表明,职位的复杂性跟职位是否初级,这两者之间并不矛盾。比如医生/律师/科学家等各种职位,本来就有准入门槛,初级专业人士做的工作也可以是复杂的。详情参见下方应对宝典。

 

AILA 数据统计:在AILA收到的样例中,大约13%属于此类补件。

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Level 1 RFE AILA 数据统计

在AILA收到的187件补件样例中,Vermont Service Center 占77%,California Service Center占21%,Nebraska Service Center 占2%。

此RFE不受职位限制,覆盖各行各业,如financial specialist, computer programmer, business development analyst 等。

Level 1 RFE 大多出现在,申请者使用OFLC Online Date Center 来定现行工资 (prevailing wage) 标准的案子。

Job Zone 4的职位,通常收到的补件是1)此类职位不是工作签证职位 (specialty occupation), 同时Level 1 不合适;Job Zone 5的职位,通常收到的补件是 Level 1不合适。

RFE应对宝典

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工资水平是否初级,是由职位所需的经验、教育、技能、是否受监督所决定的,而非由工作职责的复杂性决定的。申请人可结合自己职位的需求(如工作经验,技能等),通过 Worksheet for Use in Determining OES Wage Level,评定职位所处的工资等级,并论证,无论职位复杂与否,均是一个初级职位。

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结合立法初衷和立法的历史,充分阐述:工资水平的评定标准只是用来确认工资等级的,而非评定一个职位是否是“工作签证职位 (specialty occupation)”。

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一些职位(如Job Zone 4 和 Job Zone 5的职位),要达到初级职位中对basic understanding的要求,本就意味着需获得本科学位。如初级律师、初级医生等职位。可引用AAO的一些案例来论证此观点。

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移民局通过工资水平等级的高低,来认定一个职位是否是工作签证职位 (specialty occupation), 并无法律和法规的依据。

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在RFE回复时,需充分论证观点,从而保证,若今后案件上诉,法官可以看到我们当初所有的抗辩。

祝今年所有H-1B申请者都能获得最好的结果!

北美法律通
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